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Contrat de Gérance Libre IBTISSAME BOUTABSSIL. Importance du CGL 1 - Continuité dexploitation dun FC même dans le cas dabsence ou dimpossible exploitation.

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1 Contrat de Gérance Libre IBTISSAME BOUTABSSIL

2 Importance du CGL 1 - Continuité dexploitation dun FC même dans le cas dabsence ou dimpossible exploitation par son (ses) propriétaire(s).

3 Cas de: -Maladie; -Voyage; -Salarié interdit dexercer le commerce; -Poursuite détudes; -Vieillesse; -Incompatibilité (Avocat, Médecin); -Mineur héritant un FC;

4 Obligé, le propriétaire dun FC peut: -Soit le VENDRE (Mauvaise affaire: on ne peut vendre au prix quon veut, au moment au on veut); -Soit le mettre en VEILLEUSE (Risque de perdre les clients); -Soit CESSER lactivité (Une perte sèche); -Soit le mettre en LOCATION – GERANCE.

5 Intérêt du CGL pour le propriétaire du FC 1 – Permettre la continuité dexploitation du FC; 2 – Garantir la clientèle dudit fonds (En principe); 3 – Recevoir une redevance périodique; 4 – Demeurer propriétaire de son fonds (Possibilité de le vendre); 5 – Sexonérer de la gérance de son fonds vis-à-vis des tiers.

6 Intérêt du CGL pour le gérant libre du FC 1.Exploiter un FC sans être le propriétaire; 2.Tester ses compétences managériales; 3.Tester le marché; 4.Tisser des rapports avec les partenaires du propriétaire du FC; 5.Possibilité dacheter ce fonds.

7 Intérêt du CGL pour léconomie et le fonds lui-même. 1 - Permettre à des FC de continuer dexister et de participer dans la création de la richesse et des emplois (Production, salaires, impôts….etc); 2 – Possibilité de mettre un FC dans le cas de la difficulté de lentreprise en CGL soit avant la cessation de paiement soit après, soit dans la phase dobservation ou après le plan de continuité (Procédure qui permet au FC mis en location gérance davoir des encaissements réguliers sans décaissements, de payer quelques dettes et de conserver les emplois).

8 Le CGL est un contrat compatible avec quelques secteurs plus que dautres - Secteurs compatibles : Distribution de carburant, chaînes hôtelières appartenant à lEtat (Avant de procéder à leur privatisation par la suite) ; - Mais on conçoit mal un CGL dun fonds de commerce dune « Fiduciaire » où le fondateur comptable détient les secrets FINANCIERS dun ensemble de clients et qui peuvent changer de fiduciaire le jour même du contrat de gérance libre.

9 Les risques du CGL Pour le gérant libre: -limpossibilité de renouveler le bail; -Limpossibilité de demander réparation des développements apportés au FC (sans convention); -Le risque de réparer le propriétaire du FC de la dégradation de son fonds;

10 Pour le propriétaire du FC: -Possibilité de dégradation du FC sans pouvoir prouver la faute du gérant libre; -Opportunité immédiate de vente du FC sans pouvoir le faire; -Solidarité du propriétaire du FC avec le gérant libre de la date du contrat à celle de la publication en plus de 6 mois suivant la date de la publication (Art 155 du CC).

11 Raisons détude de ce type de contrat 1 – Contrat largement pratiqué même avant sa réglementation en 1996; 2 – Contrat pratiqué en dehors de sa réglementation surtout entre petits commerçants; 3 – Le Contrat récemment réglementé (Code du Commerce de 1996); 4 – Le législateur lui a réservé peu de dispositions (Art 152 à 158 du code du commerce); 4 – Contrat qui cause encore de problèmes en pratique.

12 5 – Contrat qui reste largement régie par les dispositions du DOC, usages et coutumes «Il est statué en matière commerciale conformément aux lois, coutumes et usages du commerce, ou au droit civil dans la mesure où il ne contredit pas les principes fondamentaux du droit commercial » Art 2 du code du commerce. 6 – Contrat qui connaît des perceptions différentes en fonction des usages locales «Les coutumes et usages spéciaux et locaux priment les coutumes et usages généraux » Art 3 du code du commerce.

13 7 – Les renvois au DOC sont insuffisants parce que le DOC lui-même na pas réservé de dispositions spéciales propres aux « BIENS MEUBLES INCORPORELS » alors quil a largement encadré les BIENS IMMEUBLES. 8 – Le problème de la location des FC est quil sagit de BIENS MIXTES composés déléments CORPORELS et déléments INCORPORELS, ce qui suppose une très grande imagination et un sens juste dévaluation pour connaître leur valeur;

14 9 – Plusieurs règles régissant les biens meubles ne sappliquent pas aux FC, exemple « Jouissance vaut propriété »; 10 – Un certain nombre dobligations des parties sont étranges par rapport aux règles régissant les baux, par exemple: Obligations du gérant libre; Qualité de commerçant du gérant libre, Solidarité entre propriétaire du fonds loué et gérant libre quant aux dettes de ce dernier; 11 – La jurisprudence a confirmé la confusion que vivent les contractants entre la location dun FC et la location dun local commercial

15 Règles du CGL Le CC a réservé au CGL des règles spéciales (Publications et effets juridiques), toutefois, il faut revenir aux dispositions générales quant aux dispositions régissant le CONTRAT lui-même; La nature juridique du CGL suppose: 1 – Définition du CGL et ses spécificités; 2 – Contrats semblables au CGL;

16 I - Définitions du CGL et ses spécificités Définition «….. Tout contrat par lequel le propriétaire ou l' exploitant d'un fonds de commerce en concède totalement ou partiellement la location à un gérant qui l' exploite à ses risques et périls…… » Art 152 CC « …. Tout contrat ou convention par lequel le propriétaire ou l'exploitant d'un fonds de commerce ou d'un établissement artisanal en concède totalement ou partiellement la location à un gérant qui l'exploite à ses risques et périls….. » Art L du code français.

17 Limites de la définition: 1 - Larticle 152 du CC ne mentionne pas le prix. Un CGL ne mentionnant pas le montant à payer est-il un contrat valable ? Le mot « LOCATION » mentionnée à larticle 152 suppose t-il une contrepartie monétaire ? Lorsquon revient à larticle 627 du DOC « Le louage des choses est un contrat par lequel lune des parties cède à lautre la jouissance dune chose mobilière ou immobilière, pendant un certain temps, moyennant un prix déterminé que lautre partie soblige à lui payer»

18 Peut être que le législateur a voulu laisser aux parties la pleine liberté pour fixer le prix : Un montant fixe, une partie des bénéfices, un pourcentage du chiffre daffaires, 2 – Quelle signification peut on attribuer au « RISQUES ET PERILS » qui renvoie à la responsabilité ? Quelles types de responsabilités ?

19 I – Nature du CGL Selon lart 152, le CGL est un contrat de LOCATION dun bien meuble incorporel produisant des DROITS et des OBLIGATIONS des parties. Deux caractéristiques: 1: Le CGL est un contrat de location dun bien meuble incorporel; 2:Le gérant libre est autonome et libre quant à la gestion du FC loué.

20 Le CGL est un contrat de location dun bien meuble incorporel De ce fait, ce contrat est soumis: -Aux dispositions du code du commerce; -Aux dispositions du DOC quant au louage des choses; -Nest pas soumis au dahir du 25/05/1955 ; -Nest pas soumis au dahir du 05/01/1953 ; -Nest pas soumis au dahir du 25/12/1980.

21 Dun autre coté, On peut avoir un CGL portant sur une partie dun FC mais cela suppose quil y a des succursales autonomes du fonds en question.

22 Lautonomie du gérant libre du FC Le gérant libre exploite le fonds: -Pour son propre compte; -Profite seul de ses bénéfices; -Supporte seul ses pertes; -Indépendamment de son propriétaire.

23 Dans un arrêt, la cour suprême a considéré que la GERANCE LIBRE suppose AUTONOMIE DE LACTION soit à travers la location OU autres choses. De quelle chose sagit- il ? Dans le cas où le montant à payer est une partie du chiffre daffaires, le propriétaire du fonds a un droit de contrôle de la comptabilité mais pas un droit de gestion du fonds.

24 Dailleurs la doctrine française surtout a largement débattu cette question, cest qui a fait dire à LEMEUNIER Francis quil vaut mieux utiliser le terme « LOCATION – GERANCE » au lieu de « GERANCE LIBRE » qui peut se comprendre comme étant un MANDAT sous le contrôle du propriétaire du fonds loué. le code du commerce français utilise lappellation «LOCATION – GERANCE» alors que le code du commerce marocain garde lappellation « GERANCE LIBRE ».

25 Lautonomie de gérance du FC se manifeste à travers: 1 – Le gérant libre exploite le fonds loué comme sil est son propriétaire; 2 - Le gérant libre exploite le fonds loué pour son propre compte sans aucune subordination à son propriétaire; 3 - Le gérant libre supporte les risques et périls du fonds. 4 - Le gérant libre nest soumis à aucune obligation de rendre compte au propriétaire du fonds.

26 La terminologie utilisée, lintitulé du contrat, les intentions des parties….. Etc., dans un CGL sont soumis à la qualification du juge, abstraction faite de leur appréciation et langage utilisé ou réalité vécue.

27 II – Spécificités du CGL Les spécificités du CGL sont celles qui le distinguent des autres contrats similaires. On distingue: -Les spécificités générales; -Les spécificités spéciales.

28 A - Les spécificités générales du CGL 1 – Le CGL est un CONTRAT NOMMÉ : Ce contrat est connu sous le nom de « CONTRAT DE GERANCE LIBRE » et régi par les dispositions du CC et des principes du DOC. Devant un litige, le juge doit dabord recourir au texte spécial (CC), sil ne trouve pas, il doit chercher la solution dans le texte général (DOC); En cette matière, le législateur a considéré que le texte spécial est dordre public expose le contrat à la nullité.

29 Ce sort réservé au CGL ne remplissant pas les conditions exigées par la loi, sexplique par la volonté du législateur de protéger: - Lordre public économique; - Les droits des créanciers du fonds loué; - Les tiers ayant un droit sur le fonds en question.

30 2 – Le CGL est un CONTRAT CONSENSUEL : Ce type de contrat suppose le consentement mutuel des parties sans vices. Le CC n a exig é aucune forme à ce contrat, toutefois ce contrat ne peut être opposable aux tiers que lorsqu il a respect é les formalit é s de sa publication conform é ment aux d é lais exig é s en cette mati è re. En principe il n y a de formalit é s que ce qui est exig é par la loi ou permis par les parties conventionnellement.

31 En conclusion quelque soit la forme de ce contrat, il est productif d effets juridiques vis- à -vis des tiers et entre contractants, la preuve est libre.

32 3 – Le CGL est un CONTRAT SYNALLAGMATIQUE: Le contrat synallagmatique est celui produisant pour chacune des parties des droits et des obligations. Le bailleur du FC est tenu de permettre au locataire du FC de lexploiter paisiblement, durant toute la période du contrat, alors que ce dernier est tenu de payer le prix convenu. Par conséquent:

33 1 – Dans les contrats bilatéraux lune des parties peut refuser daccomplir son obligation jusquà laccomplissement de lobligation corrélative de lautre partie, à moins que, daprès la convention ou lusage, lun des contractants ne soit tenu dexécuter le premier sa part de lobligation; 2 – Lorsque le débiteur est en demeure, le créancier a le droit de contraindre à accomplir lobligation, si lexécution est possible, à défaut, il peut demander la résolution du contrat, ainsi que les dommages – intérêts dans les deux cas;

34 3 – Lorsque linexécution de lobligation provient dune cause indépendante de la volonté des deux contractants, et sans que le débiteur soit en demeure, le débiteur est libéré, mais na plus le droit de demander la prestation qui serait due par lautre partie.

35 B - Les spécificités spéciales du CGL 1 – Le CGL est un CONTRAT COMMERCIAL Le livre IV du code du commerce intitulé « Contrats commerciaux » laisse comprendre quil sagit des seuls contrats qui sont commerciaux et tout le reste sont des contrats civils. Alors quun contrat est commercial si son objet est commercial, comme il peut être commercial pour lun et civil pour lautre (contrat mixte).

36 Le CGL est en principe un contrat commercial: -Il est commercial en vertu de la loi; -Il est commercial parce quil se rapporte au FC qui émane du droit commercial; Toutefois, il peut être: -commercial par nature; -commercial par accessoire; -Comme il peut être civil.

37 Exemple: Le CGL pour un héritier dun FC et qui na jamais exploité ce FC est un contrat civil surtout pour un mineur, un incapable majeur ou pour une personne exerçant une activité incompatible avec le commerce (Avocat). En conclusion, le CGL pour le gérant libre est un contrat commercial soit par nature soit par accessoire.

38 Les litiges relatifs aux CGL sont de la compétence des tribunaux de commerce même si le bailleur du fonds nest pas commerçant abstraction faite du contrat (civil ou commercial). Toutes les actions men é es devant les tribunaux concernant les CGL doivent être faites devant les tribunaux de commerce abstraction faite des qualit é s des signataires du contrat.

39 2 – Le CGL est un CONTRAT PERSONNEL La personne du gérant libre est un élément fondamental dans le CGL. Ce qui nest pas le cas pour le propriétaire du FC : Ce dernier peut fonctionner sans lui par la vente ou le passage aux héritiers après son décès. De ce fait, ce nest pas seulement le montant des redevances qui compte dans un CGL mais également la qualité du gérant libre (Compétence, expérience, rigueur……. Etc.).

40 Cest la qualité personnelle du gérant libre qui conditionnera la valeur et le développement du fonds loué dans le temps. On peut déduire facilement que le bailleur dun FC peut exiger du locataire du fonds – et durant toute la période du contrat – son exploitation personnelle et directe du fonds en question. Et par conséquent le rendement du FC loué reste une préoccupation légitime du bailleur.

41 Le CGL se trouve encore régi par 5 dispositions spéciales: 1 – Une erreur sur la personne peut être à lorigine de lannulation du CGL : Devant deux frères qui ont mené la phase des pourparlers, le bailleur sest mis dans lerreur en ayant cru que cest X au lieu de Y qui va louer son fonds. 2 – Le gérant libre est tenu dexploiter le fonds personnellement cela ne linterdit pas de désigner un employé ou par mandataire à sa place mais il reste personnellement responsable de limportance du fonds.

42 3 – Le gérant libre ne peut céder (ou désister) son droit dexploitation à un autre gérant quavec le consentement du propriétaire du fonds loué. 4 – Le CGL séteint avec le décès ou la perte de la capacité du gérant libre. 5 – Le droit du propriétaire du FC loué de demander la résiliation du CGL sil constate quil y a dégradation de son fonds (Diminution de la clientèle ou atteinte à limage ou la notoriété);

43 Même la location du fonds par le tribunal (redressement ou liquidation judicaire) aux enchères publiques, le propriétaire du fonds peut sopposer par rapport aux qualités personnelles de quelques candidats. Et le propriétaire du fonds garde le droit de la résiliation sous le contrôle du tribunal.

44 3 – Le CGL est un location dun BIEN MEUBLE INCORPOREL Ce contrat de location dun FC – quelque soit lappellation donnée par les parties – est un contrat dun bien spécial, il sagit dun bien meuble (même sil contient des biens immeubles) et incorporel (même sil contient des éléments corporels). Cest ce détail qui fait que la jouissance de ce bien spécial ne vaut pas propriété. A signaler que les marchandises ne rentrent pas dans le CGL.

45 Le législateur en définissant ainsi le FC a voulu lever toute ambiguïté entre les deux biens : Bien meuble et Bien immeuble dans lequel est exploité le fonds. Ce bien nest pas régi par le dahir du 24/05/1955. Il n y a aucun lien juridique entre le propriétaire du bien immeuble dans lequel est exploité le FC loué et le gérant libre de ce fonds. Du fait que lexpropriation ne concerne que les biens immeubles, le gérant libre na à demander aucune indemnité dans une telle situation.

46 II – CGL et contrats similaires 1 – Gérance libre – Gérance salariale Dans limpossibilité de gérer son fonds directement (Maladie, décès, déplacement……. Etc.) ou au cas de multitude de succursales (Une société qui a 10 points de vente dans diverses régions), le gérant peut désigner des gérants- salariés moyennant soit salaire, soit une partie des bénéfices ou du CA mais sous subordination et instructions. Il ne sagit pas dune location mais dune gestion du fonds.

47 2 – Gérance libre – Bail commercial Parmi les cas les présentés devant les tribunaux de commerce sont ceux faisant confusion entre gérance libre et bail commercial dans la mesure où les contrats sont souvent mal rédigés et laisse limagination à toutes les interprétations (Distribution de carburant, salles de cinéma, chaînes hôtelières ……….etc.). Un simple contrat dun Hammam équipé est un contrat de gérance libre même si son intitulé est autre.

48 Dans le CGL, le gérant ne dispose pas du droit du renouvellement du bail commercial réglementé par le dahir de 1955.

49 Formation du CGL I – Conditions objectives pour la formation du CGL 1 – Le consentement Rencontre entre offre et acceptation soit tacitement soit expressément; Le consentement doit porter sur le CGL et non une autre opération portant sur le FC;

50 Il est préférable de préciser les éléments de ce fonds soit dans le contrat soit à travers une annexe (Immobilisations, outillage, équipements, marchandises……..etc.) avec une estimation distinctive des éléments du fonds. Le consentement doit porter également sur la durée du contrat;

51 Toutefois, la durée du CGL doit prendre en considération la durée de la location du bien immeuble dans lequel est exploité le fonds. Lorsque la redevance sera en fonction du chiffre daffaires, le gérant libre peut exiger les pièces et documents comptables des années antérieures du fonds. comme il peut y avoir un consentement sur lévolution de la redevance dans le temps ou lévolution du % des bénéfices;

52 Comme il peut y avoir un consentement sur une indexation par rapport à un prix pour la fixation de la redevance; Les articles 634 et 688 du DOC peuvent toujours servir en labsence de la fixation du prix ou de la durée. Il doit y avoir un consentement sur tous les autres éléments du contrat: - Condition de la production dune caution pour couvrir un certain nombre de risques (Paiement de redevances, paiement

53 des impôts, réparation en cas de dégradation du FC, réparation pour dégradation des immobilisations, restitution des sommes payées dans le cadre de la solidarité avec le locataire…………..etc.); - Condition de non commencement de lexploitation quaprès le dépassement du délai de 6 mois de la solidarité; - Condition du non recours à toute forme de crédit durant cette période pour éviter la solidarité;

54 - Condition de ne pas céder le droit de gérance à une autre personne; - Condition de la non concurrence à la fin du contrat en précisant la période et le territoire géographique de cette concurrence et même ses formes (Constituer une société, salarié, mandataire, commissionnaire….etc.); le gérant libre peut exiger les conditions suivantes: - Condition de récupération des marchandises restantes à la fin du contrat ou leur vente au bailleur du fonds à un barème de prix fixé à lavance ou indexé;

55 - Condition de droit de préférence lorsque le bailleur du fonds décide de vendre ce dernier et même avec procédures et formalités de la question; - Condition de non concurrence du bailleur du fonds contre le gérant libre directement ou indirectement. Il faut pas oublier que les règles du consentement sont celles fixées par le DOC. Lerreur sur la personne du gérant libre peut être à lorigine de la demande de la résiliation du CFL ;

56 - Le cas du FC - café sans paiement des consommations pour montrer au gérant libre lors des pourparlers quil sagit dun FC rentable (Cest un dol) ; Conclusion Tout contrat de gérance libre consenti par le propriétaire ou l' exploitant d' un fonds de commerce ne remplissant pas les conditions prévues aux articles ci-dessus, est nul. Toutefois, les contractants ne peuvent invoquer cette nullité à l' égard des tiers.

57 2 – La capacité Larticle 153 du CC considère le gérant libre comme étant un commerçant, donc il doit avoir la capacité pour faire le commerce; la capacité est régie par larticle 12 du CC qui renvoie à larticle 209 du code de la famille qui fixe la capacité commerciale à 18 ans. La capacité pourra être altérée ou limitée.

58 3 – Lobjet Le CGL ne peut porter que sur un fonds de commerce au sens du code du commerce; Lobjet du CGL doit respecté également les dispositions des articles du 57 au 61 du DOC; Les articles du DOC régissant le louage de choses doivent être pris en considération surtout concernant lobjet;

59 Selon les règles du DOC, lobjet du CGL doit être: - Des choses au sujet desquelles la loi ne défend pas expressément de contracter (Art 57 du DOC); - La chose doit être déterminée au moins quant à son espèces (Art 58 du DOC); - Lobjet du louage ne peut être une chose qui se consomme par lusage (Art 58 du DOC); - La chose louée doit être de nature à restituer à son propriétaire;

60 - Le fonds objet du CGL doit existé au moment du contrat en non susceptible dexister selon les règles générales.

61 Par rapport au FC, il faut préciser les éléments exclus du FC et qui sont: - Les dettes et les crédits; - Les registres, livres et documents comptables ; - Les contrats et marchés; - Les immeubles dans lesquels est exploité le fonds et non les immeubles appartenant au fonds;

62 II – Formalités exigées du CGL 1 – Lécrit - Le législateur na pas exigé la forme écrite du CGL; - Toutefois, les formalités de publication rendent lécrit obligatoire (Question de commodité); - Lécrit savère également indispensable pour linscription du gérant libre à la patente et au registre de commerce;

63 - Larrêté n° du 18/01/1997 fixant les documents à produire aux fins dinscription au registre du commerce exige – pour linscription dun gérant libre- le CGL; - La jurisprudence est allée dans ce sens.

64 2 – Linscription au RC Le législateur marocain na exigé linscription du CGL en soit comme il na pas obligé les parties de déposer une copie au secrétariat greffier pour que les tiers, surtout les créanciers, puissent en prendre connaissance, comme il a fait dans dautres actes: - Vente du FC ; - Apport du FC dans une société ; - Nantissement du FC ;

65 Mais le législateur a exigé linscription des parties au registre de commerce

66 Le législateur a donné au propriétaire du fonds le choix entre : - Il est procédé sur le registre du commerce du propriétaire à la radiation de l' inscription du fonds loué. - Faire une modification de son registre de commerce pour faire apparaître la mention « Fonds sous CGL » « Le bailleur est tenu, soit de se faire radier du registre de commerce, soit de faire modifier son inscription personnelle avec la mention expresse de la mise en gérance libre » art 153

67 Qui a intérêt à procéder aux modifications du registre du commerce ? Pour le propriétaire du FC En cas de location d' un fonds de commerce, la personne immatriculée reste solidairement responsable des dettes de son locataire tant qu'elle ne s'est pas fait radier du registre du commerce ou qu'elle n'a pas fait modifier son inscription avec la mention expresse de la location

68 Pour le gérant libre du FC Le gérant libre est tenu d' indiquer sur tous documents relatifs à son activité commerciale ainsi que sur toutes pièces signées par lui à cet effet ou en son nom, son numéro d' immatriculation au registre du commerce et le siège du tribunal où il est immatriculé et sa qualité de gérant libre du fonds

69 Linscription au RC doit être faite dans les 3 mois de la date de rédaction de lacte Les pi è ces à produire: - Le CGL; - Copie du BO et du JAL des publicit é s; - Copie CIN du g é rant libre; - Mod è le 7 du registre de commerce au nom du bailleur; - Certificat d inscription à l impôt des patentes du g é rant libre;

70 3 – La publication Le législateur na pas fixé la personne qui a lobligation de procéder à la publication; « …… Tout contrat de gérance libre est publié dans la quinzaine de sa date, sous forme d' extrait au Bulletin officiel et dans un journal d' annonces légales…. » art 153 du CC

71 Conséquences: « Jusqu'à la publication du contrat de gérance libre et pendant une période de 6 mois suivant la date de cette publication, le bailleur du fonds est solidairement responsable avec le gérant libre des dettes contractées par celui-ci à l' occasion de l' exploitation du fonds, sans préjudice de l'application des dispositions de l' article 60 » Conformément à larticle 155 du CC


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